关于中山xx公司清算或解散法律风险意见书

关于中山xx公司清算或解散法律风险意见书

李玉麟资深律师

 

    中山市xxx饰品有限公司 (如下简称贵司)2015年1月起发生公司僵局的情况,根据公司董事长王总的陈述的事实,结合金淘公司的资产、债权、债务及会计帐目的现状,依法提出如下意见,供贵司领导参考决策。

 

一、贵司存在的僵局分析

通常有限公司在经营运作过程中,本来正常运转,突发非经营方面事故,致使公司的经营管理突然中止,并且呈现较长时间无人负责的胶着状态,僵持不下,对于这种状态,结合现实生活中的俗称便为僵局。所谓僵局,从字面含义理解,是说某些事项的某种局面因某些原因导致出现僵持、胶着状态,亦即俗语所说的不死不活。在现实生活中,这是令公司实际管理人很头痛的一种非正常的状态。公司僵局暗含各种风险与危机,应当引起公司股东的注意。

 

公司僵局是指公司成立后的实际经营运作过程中,因故出现某种人为僵持状态障碍,导致无法正常工作的情形。这种现象的发生,是因为公司管理层,特别是高层,主要是股东方面的原因形成,这与公司制度不完善有直接的关系。僵局是公司生存的最大障碍,僵局的结果有时往往导致公司提前结束,并且直接影响公司的善后,从而对整个市场秩序产生很大负面影响,对于贵司现阶段而言,因股东的加入后导致原来的经营格局进一步扩大,从而使经营成本、风险进一步增加,但由于新股东(隐名股东)未能按约定及时出资到位,从而使公司陷入经营僵局,为维护我方的合法权益,根据实务经验,必须通过有效措施打破僵局,以保存公司的生命力。

 

二、打破僵局的司法救济途径

1、自力救济,是说依靠公司股东自己的力量来处理,现阶段从贵司章程情况来看,并没有约定相关救济条款,因此,可以采取牵头与xx股东协商,希望各股东或投资者能够从大局出发,作出妥协和适当让步,从而自行化解,并且能够完善相应制度,避免僵局的再发生。

 

2、调解救济,是说当僵局发生时,贵司各股东如能够达成听从第三人方的调停斡旋以及解决方案,最终接受化解。相关人选可以在三方认识的朋友、客户中寻找或推荐。

 

3、诉讼救济,即司法救济,是说当僵局通过上述两种方式不能化解,或者不愿意通过上述方式化解的,即可启动诉讼程序,寻求司法机关以诉讼程序给予解决。根据现行法律规定,没有直接解决僵局的规定。公司法所规定的解决方法就是请求公司解散,或者将所持股份转让退出,或者强行诉之法院转让退出。我们认为现阶段可以考虑以司法解释方式予以弥补,即允许股东将僵局事宜诉之法院,由法院审查裁决。如果经过法院的工作,股东之间能够相互妥协,达成共识,自行和解,或者继续存需,或者自行解散,或者转让收购,相对来说其结果都比较可取。但是,由于公司法对于僵局解决的诉讼没有明确规定,僵局的一般化解客观上存在法律障碍。我们不妨设定诉讼方式解决。在诉讼方式中可以考虑裁决公司股东退出方式,在这一方式实际运行过程中,只要解决好退出或者转让股东的出资收益的价值问题,也即公司法所规定的合理价格问题,给予退出股东支付合理钱款予以补偿,有可能解决。但是在股东价值的合理计算方式这一问题恰恰成为了解决的关键,对此是否这样考虑:以股东的原始出资、对于公司的贡献、公司的实际经营状况、公司正当潜在的合理损失(如担保抵押、债务负担等)、退出股东的过错程度、对于公司的影响程度、章程的规定等综合因素衡量,然后换算成现金方式支付,尽快将双方的法律关系确定为简单的债权债务方面,从而使僵局状态早日打破,以保障贵司早日正常运营。

 

4、强制解散,即通过法院裁决贵司解散,终止经营。这应当为最无奈的结果。如果股东之间无意寻求解散,只是寻求提起诉讼救济作为手段时,法院也应当予以受理。审理过程中看一下是否存在不解散的事由,能否和解,应当尽可能。否则使用解散方式,解散之诉虽然有了规定,但是实践中如何具体操作并没有相应模式,对此可以设定为:原告一方应当是要求解散的股东,以不同意解散的股东为被告,以公司作为第三人,以真实体现公司僵局状态的相应资料、现状作为证据,由法院审查处理。

 

根据《公司法》第一百八十一条规定,下列情形下公司可以解散:

1)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;

2)股东会或者股东大会决议解散;

(3)因公司合并或者分立需要解散;

(4)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;

贵公司依据第(2)、(4)项规定解散公司符合法律规定。

 

现阶段经评估,贵司最有利的方式应先采取协调解决的方式,争取获得赵刚股东的支持决议解散公司后再进行内部清算,如不行唯有采取诉讼方式通过法院宣告解散公司进行清算。

 

三、贵司清算工作步骤

内部清算(约60天)

  1、股东间达成协议

  2、通过协议向工商登记申报清算

  3、依法进行内部清算,需时两个月左右

  4、支付工人工资,偿还对外债务

  5、清算结束,公司注销。

 

   司法清算(约六个月)

1、依法起诉

2、开庭

3、法院裁定,开始清算

4、清算结束,公司注销

 

四**的另加xx%)

1、内部清算:按公司注册资金xx万的x%计费,

2、诉讼清算:按公司注册资金xx万的x%计费。

 

   付费方式,内部清算的代理工作前一次性付清后开始工作;诉讼清算可以先付一半,另一半在开庭前付清。

 

五、清理前需会计审查做账,由第三方会计师面谈咨询后确定。

 

  以上方案供领导参考决策,不作其他用途,具体以双方协商为准。

 

                                                                                                                                                                                                                     李玉麟律师

                                                                                                                                                                                                            二○一五年一月二十日

李玉麟资深律师



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